Взыскание неотработанного аванса

Ситуация, когда подрядчик аванс получил, а обещанную работу не выполнил явление распространенное. В этом случае алгоритм действий заказчика должен быть таков:

1) Письменно уведомить подрядчика об одностороннем отказе от исполнения договора в связи с нарушением сроков выполнения работ, потребовать возврата неотработанного аванса и неустойки за нарушение сроков выполнения работ.

2) При игнорировании подрядчиком претензии, предъявить к нему иск о взыскании неотработанного аванса, неустойки за нарушение сроков выполнения работ, процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных после даты получения уведомления о расторжении договора. Также заказчик вправе потребовать взыскания убытков, вызванных удорожанием стоимости невыполненных подрядчиком работ.

Однако на практике все не так однозначно, как в описанном алгоритме.

Во-первых, если до получения уведомления о расторжении договора подрядчик выполнил часть работ, то в силу статьи 717 ГК РФ заказчик обязан их оплатить (зачесть в счет полученного аванса), при условии их надлежащего качества. Как понимаем, между сторонами может возникнуть спор по объему, качеству и стоимости выполненных работ, который без судебной строительно-технической экспертизы урегулировать невозможно.

Во-вторых, недобросовестный заказчик может заявить, что спорные работы выполнил не подрядчик, а иное лицо. Также он может отказаться от оплаты (зачета) стоимости поставленных подрядчиком на стройку строительных материалов, заявив, что они в действительности не поставлялись.

В этом случае подрядчику необходимо доказать, что именно он выполнил спорные работы с надлежащим качеством и поставил материалы, которые ему необоснованно не зачтены и не возвращены заказчиком. Поэтому для отстаивания своей правовой позиции подрядчику критически важно:

- своевременно составлять исполнительную документацию, сохранять ее копии и иметь доказательства ее передачи заказчику;

- иметь доказательства приобретения строительных материалов за свой счет, их поставку на стройку и невозврата заказчиком после расторжении договора;

- вести журнал производства работ с отметками технического заказчика и технического контроля; его копию хранить у себя.

Пренебрежение указанными рекомендациями с большой вероятностью приведет подрядчика к поражению в споре с заказчиком. Однако в двух делах, в которых субподрядчик самовольно покинул стройку и не составил (!) акты о приемке выполненных работ я доказал выполнение им работ на сумму, превышающую полученные авансы. В результате, суд отказал генподрядчику в удовлетворении исков к моему доверителю на 11 и 12 млн рублей.

Кому я могу помочь:

- заказчику (генеральному подрядчику) взыскать с подрядчика (субподрядчика) неотработанный аванс, неустойку за нарушение сроков выполнения работ и проценты за пользование чужими денежными средствами, а также убытки, вызванные удорожанием стоимости невыполненных им работ;

- подрядчику (субподрядчику) доказать отсутствие долга (полностью или частично) по полученному авансу по причине необоснованного отказа заказчика (генподрядчика) зачесть стоимость выполненных до расторжения договора работ и поставленных на стройку материалов, а также взыскать убытки в виде недополученной прибыли из-за досрочного расторжения договора.

Порядок работы следующий

Первый этап

1. Краткая (до 20 минут) устная консультация доверителя по телефону, в мессенджерах WhatsApp или Telegram (через VPN), а также МАХ.

В большинстве случаев из полученной от доверителя информации я понимаю – смогу помочь или нет. Если нет, то к следующему этапу не приступаю.

Стоимость первого этапа – бесплатно

Второй этап

2. Если понимаю, что смогу помочь или для полного понимания необходимо изучение документов доверителя, то приступаю к анализу отношений доверителя с контрагентом с момента заключения договора подряда до его исполнения или расторжения.

3. Проверяю обоснованность предъявленных претензий. При необходимости привлекаю к работе квалифицированных судебных экспертов.

4. Если выступаю на стороне заказчика (генподрядчика): собираю доказательства невыполнения подрядчиком (субподрядчиком) работ по договору или их выполнения в меньшем объеме, чем тот заявляет; проверяю качество выполненных работ, объем и стоимость поставленных им на стройку материалов.

Если выступаю на стороне подрядчика (субподрядчика): собираю доказательства выполнения им работ до получения уведомления о расторжении договора, их объеме, стоимости и надлежащем качестве; собираю доказательства объема и стоимости поставленных подрядчиком (субподрядчиком) на стройку материалов, их невозвращения ему после расторжения договора.

5. Если выступаю на стороне заказчика (генподрядчика): готовлю мотивированную претензию к подрядчику (субподрядчику).

Если выступаю на стороне подрядчика (субподрядчика): готовлю мотивированные возражения на претензию или встречную претензию.

6. Принимаю меры к урегулированию возникшего спора в досудебном порядке.

Стоимость второго этапа

Если объем подлежащих изучению документов не превышает 250 страниц – 100 000 рублей. Если больше, то по договоренности, в зависимости от объема.

Стоимость выезда адвоката на осмотр места производства работ или участия в переговорах – не менее 100 000 рублей.

Стоимость урегулирования спора в досудебном порядке, если выступаю на стороне заказчика (генподрядчика): размер моего вознаграждения составляет 5% от удовлетворенной подрядчиком (субподрядчиком) в досудебном порядке претензии (при цене от 5 до 50 млн рублей, от 50 млн рублей – по договоренности). При этом стоимость изучения документов, выезд на осмотр и участие в переговорах входят в данную стоимость.

Стоимость урегулирования спора в досудебном порядке, если выступаю на стороне подрядчика (субподрядчика): размер моего вознаграждения составляет 5% от сэкономленной ему в досудебном порядке суммы (при цене от 5 до 50 млн рублей, от 50 млн рублей – по договоренности). При этом стоимость изучения документов, выезд на осмотр и участие в переговорах входят в данную стоимость.

Третий этап

7. Если выступаю на стороне заказчика (генподрядчика): готовлю иск к подрядчику (субподрядчику) о взыскании неотработанного аванса, неустойки, процентов, а также причиненных убытков.

Если выступаю на стороне подрядчика (субподрядчика): готовлю исковое заявление о взыскании стоимости выполненных работ и поставленных на стройку материалов, а также о взыскании убытков в виде недополученной прибыли из-за досрочного расторжения договора.

8. Осуществляю защиту доверителя во всех судебных инстанциях. Заявляю ходатайство о назначении по делу судебной строительно-технической экспертизы.

9. Помогаю доверителю получить присужденные денежные средства в ускоренном порядке (без обращения к судебным приставам).

Стоимость третьего этапа

Минимальная стоимость ведения дела в арбитражном суде Москвы или МО – 500 тыс. рублей.

При цене иска от 5 до 50 млн рублей – 10% от цены иска (с учетом стоимости второго этапа);

При цене иска от 50 млн рублей – по договоренности (с учетом стоимости второго этапа).

Условия оплаты: половина – аванс, остальное – только в случае победы; детали – в соглашении.